自首后取保候审期间未及时到案能否认定自首？

【案情简介】

 2008年8月份，被告人王XX用自己的身份证件在中国工商银行榆林分行办理了一张信用额度为5万元的信用卡，后额度提升至40万元，之后进行个人消费。2012年7月30日至2014年5月12日，被告人王XX超过规定期限消费透支本金254679.48元，且经发卡行两次催收后超过三个月仍未归还。2015年6月9日，被告人王XX主动到案并如实供述，其家属主动将透支本金利息全部归还工商银行，后被榆阳区公安分局采取取保候审的强制措施，被告人王XX在取保候审期间，经榆阳区人民检察院多次传唤未到案，并建议榆阳区公安分局对被告人王XX网上追逃，公安机关立即通知被告人王XX到案，被告人王XX接到通知后主动到案。

该案在一审判阶段时被告人王XX母亲胡XX委托，遗憾一审法院对被告人王XX自首情节未予认定，判处被告人王XX有期徒刑5年，并处罚金人民币10万元。后我们上诉，通过与二审法院法官积极沟通，主审法官认为王XX行为构成自首，遂撤销一审判决改判王XX有期徒刑3年，宣告缓刑4年，并处罚金人民币3万元，取得当事人信任和良好的社会效果，该案刊登在榆林日报。

 【辩护意见】

辩护人对公诉机关指控被告人王XX构成信用卡诈骗罪不持异议，但其具有下列应当从轻、减轻处罚情节。

一、被告人王XX自动投案，并如实供述自己的罪行，依法应认定为自首，可以从轻、减轻处罚。

《中华人民共和国刑法》第六十七条规定：“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚”。

公诉机关在起诉书中认为：被告人王XX于2015年6月24日通过亲属与府谷县公安局孤山派出所联系后投案。其投案后，又如实供述了自己的罪行，直到今天的庭审中，其对指控全部认可。据此，按照上述法律规定，其行为构成自首。

被告人王XX在取保候审期间，由于没有筹集到保证金，故在办案机关电话传讯时，没有及时到案，但其向办案机关说明了情况，而办案机关也没有向被告人说明必须立即到案，否则要承担相应法律责任。所以，被告人在筹集到保证金后，就立即主动到榆阳区公安分局，并在公安分局民警的带领下到审判机关榆阳区人民法院，符合自首条件，应属自首。

被告人王XX在取保候审期间，遵守着关于居住的规定，没有离开过其户籍所在地府谷县，更没有逃跑行为。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条规定，取保候审期间有逃跑行为的，才不认定自首。而被告人王XX在取保候审期间并没有逃跑行为，不能否定其自首情节。依照法律规定和指控的犯罪情节，对其可以从轻、减轻处罚。

二、被告人王XX在公安机关立案后已经偿还了全部透支本息，按照最高人民法院关于信用卡犯罪的司法解释规定，可以从轻处罚。

《最高人民法院关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》第六条第三款规定：“恶意透支应当追究刑事责任，但在公安机关立案后人民法院判决宣告前已偿还全部透支款息的，可以从轻处罚，情节轻微的，可以免除处罚。恶意透支数额较大，在公安机关立案前已偿还全部透支款息，情节显著轻微的，可以依法不追究刑事责任”。

公诉机关在起诉书中认为： 2015年6月9日，被告人家属主动将透支本金利息   元全部归还工商银行，这应视为被告人的偿还行为。其犯罪行为给工商银行造成的经济损失已经全部赔偿，社会危害性较小。依照上述法律规定，可以对被告人王XX从轻处罚。

三、被告人王XX之所以构成信用卡诈骗犯罪，既有主观的原因，更与众所周知的经济形势恶化有很大关系。

从公诉机关所提供被告人王XX信用卡支付偿还信息可以看出，被告人王XX从2008年8月26日开始申办并使用中国工商银行榆林分行的牡丹白金卡的三、四年内，透支后一直能够按时偿还本息。其最高消费金额曾达到1091583元，最后欠工商银行20多万元，说明他在前期一直是能按时偿还。众所周知，2012——2013年以来，榆林经济形势恶化，他本人总盼望经济形势好转，以偿还透支本息，但客观现实是直到现在，经济形势仍然没有好转，导致其无法偿还透支本息，最终构成信用卡诈骗犯罪。

可见，被告人构成信用卡诈骗犯罪，既有主观原因，更有客观的原因，且客观原因更大。辩护人并不否认被告人构成犯罪，但希望法庭考虑被告人构成犯罪的主、客观成因，从而对其作出公正的处罚。

四、被告人王XX能够认罪，并真诚悔罪。

在今天的法庭上，被告人王XX能够认罪，并真诚悔罪。

本案所涉系经济犯罪，对社会危害性相对较小。如果对其适用非监禁刑，并没有再犯罪的危险；对所居住社区也不会有重大不良影响。

综上，被告人王XX构成信用卡诈骗犯罪，既有主观的原因，更与众所周知的经济形势恶化有很大关系，案发后偿还了全部透支本息，特别是具有投案自首的从轻、减轻处罚情节，能够认罪，并真诚悔罪。依照刑法和相关司法解释的规定，可以从轻处罚。如对其适用非监禁刑，并没有再犯罪的危险；对所居住社区也不会有重大不良影响。综合上述情节，辩护人慎重要求并希望法庭对被告人减轻处罚，判处三年以下刑罚，并适用缓刑。

一审法院判处被告人王XX有期徒刑5年，并处罚金10万元。上诉后二审法院改判，判决撤销一审判决，改判王XX有期徒刑3年，宣告缓刑4年，并处罚金人民币3万元。

一审判决书文号：榆阳区人民法院（2017）陕0802刑初170号刑事判决书；

终审判决书文号：榆林市中级人民法院（2017）陕08刑终132号刑事判决书。